哪六種情況下簽訂的建設(shè)施工合同無效

下列情形導(dǎo)致施工合同無效的是（　　）。

【答案】：A,B,C,D

無效合同的原因有：(1)一方以欺詐手段訂立合同，損害國(guó)家利益；(2)一方以脅迫手段訂立合同，損害國(guó)家利益；(3)惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益的合同；(4)以合法形式掩蓋非法目的；(5)損害社會(huì)公共利益；(6)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。A項(xiàng)符合第一種情形，B項(xiàng)屬于第三種情形，D項(xiàng)屬于第六種情形。另外教材中明確指出建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第52條第(5)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；(2)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；(3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。C項(xiàng)屬于其中的第一種情形。E項(xiàng)不會(huì)導(dǎo)致合同無效，而是屬于效力待定的合同理性，欺詐、脅迫、乘人之危如果損害國(guó)家利益的屬于無效合同，但本題E項(xiàng)中損害的是合同對(duì)方當(dāng)事人的利益，并未明確其為國(guó)家利益，而A項(xiàng)中則屬于損害國(guó)家利益，因?yàn)槠墼p的是政府投資工程，這屬于國(guó)家利益的范疇。

建設(shè)工程施工合同無效

法律主觀：

一、法律依據(jù)《 民法通則 》第58條規(guī)定下列民事行為無效：1.無民事行為能力人實(shí)施的；2.限制行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的；3.一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；4.惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；5.違反法律或者社會(huì)公共利益的；6.經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的；7.以合法形式掩蓋非法目的的。《 合同法 》第52條，1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的；2.惡意串通、損害國(guó)家、集體或者第三人利益；3.以合法形式掩蓋非法目的；4.損害社會(huì)公共利益；5.違反法律、行政法規(guī)的的強(qiáng)制性規(guī)定。最高人民 法院 《關(guān)于審理 建設(shè)工程 合同糾紛 案件適用法律問題的解釋》第52條，第五項(xiàng)規(guī)定：（一）承包人未取得建筑施工 企業(yè)資質(zhì) 或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行 招標(biāo) 而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。第4條，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程 施工合同 的行為無效。 二、實(shí)踐建設(shè)工程施工合同無效的類型 （一）合同主體不適格 建筑施工事關(guān)重大，施工人有無相應(yīng)資質(zhì)關(guān)系到當(dāng)事人履約能力、施工質(zhì)量等。沒有資質(zhì)、低于相應(yīng)級(jí)別資質(zhì)或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義訂立的建設(shè)工程施工合同，均為 無效合同 。《 建筑法 》第13條規(guī)定：從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。實(shí)踐中，有相當(dāng)一部分施工合同由自然人與發(fā)包方所簽訂，由于自然人沒有相應(yīng)的資質(zhì)，所以這類合同均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。 （二）違法招標(biāo)、投標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同或者建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的建設(shè)工程施工合同 在招標(biāo)方面，這一點(diǎn)在案件審理中較易被疏忽，由于目前并非所有的建設(shè)工程都需要招標(biāo)，《 招投標(biāo)法 》第3條，在以下建設(shè)項(xiàng)目包括勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)。1.大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公共安全的項(xiàng)目；2.全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目；3.使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府 貸款 、援助資金的項(xiàng)目。《招投標(biāo)法》第50條，第52條，第53條，第54，第55，第57條規(guī)定了六種無效的 情形。主要存在于招標(biāo)過程中招投標(biāo)人相互串通、弄虛作假等行為，若中標(biāo)無效，則當(dāng)事人由此簽訂的施工合同必然無效。 表現(xiàn)為：應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的工程而未招標(biāo)；招標(biāo)人泄露標(biāo)底的；投標(biāo)人串通作弊、哄抬標(biāo)價(jià)的，致使定標(biāo)困難或者無法定標(biāo)的；招標(biāo)人與個(gè)別投標(biāo)人惡意串通，內(nèi)定投標(biāo)人的；國(guó)家重點(diǎn)建設(shè)及大型建設(shè)工程公開招標(biāo)的，其投標(biāo)單位少于3家議標(biāo)。 （三）違法分包,非法轉(zhuǎn)包建設(shè)施工合同 《合同法》第272條，發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人。總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān) 連帶責(zé)任 。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。 禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第7條，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的單位，不得將工程肢解發(fā)包。第78條，本條例所稱肢解發(fā)包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。本條例所稱違法分包，是指下列行為：（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。本條例所稱的肢解分包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的的承包單位的行為。建設(shè)工程可以分包，但是不得違反法律的有關(guān)規(guī)定。 從上述條文并結(jié)合實(shí)踐來看，違法分包表現(xiàn)在：1.建設(shè)單位在與施工單位簽訂合同時(shí)就將以施工單位的名義將工程肢解分包給其他單位。也就是說施工總承包單位中標(biāo)之后，建設(shè)單位憑借其權(quán)利在施工建設(shè)合同中將工程肢解，美其名曰為總包單位同意同意工程分包。實(shí)際上是變相肢解工程；2.總包單位將工程分包給不具有資質(zhì)等級(jí)的施工單位；3.建設(shè)工程合同中又未約定，又未經(jīng)總包單位認(rèn)可，總包單位將其承建的部分工程交由符合資質(zhì)的單位完成，也就是說，總包單位進(jìn)行工程分包，哪怕分包單位是符合資質(zhì)條件，也需經(jīng)過總包單位認(rèn)可或同意。4.分包單位將其承包的建設(shè)工程再次分包。5.總承包單位將其建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)分包給其他合資質(zhì)單位。也就是說不論怎樣分包，中標(biāo)工程的結(jié)構(gòu)主體部分必須由中標(biāo)單位完成。 非法轉(zhuǎn)包后，轉(zhuǎn)包人并非退出原合同關(guān)系，其本質(zhì)屬性是，轉(zhuǎn)包人不履行合同中全部的工程建設(shè)任務(wù)，而由轉(zhuǎn)承包人完成合同中約定的工程任務(wù)，實(shí)際是構(gòu)成了新的事實(shí)合同關(guān)系。 實(shí)踐中表現(xiàn)為：轉(zhuǎn)包人通過名約所謂的內(nèi)部承包來達(dá)到掩蓋的非法轉(zhuǎn)包行為。比如，轉(zhuǎn)包人不在工地成立項(xiàng)目部，或者說成立項(xiàng)目部，也不派駐管理人員和技術(shù)人員在施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行管理和技術(shù)指導(dǎo)。或者說雖然派駐人員，但是人員并非中標(biāo)單位內(nèi)部的人員等。

法律客觀：

從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效的原因主要有以下幾種情況：1、建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義訂立的建設(shè)工程施工合同。2、建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義訂立的建設(shè)工程施工合同。3、承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，或者承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人訂立的建設(shè)工程施工合同。4、總承包單位將工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位訂立的建設(shè)工程施工合同。5、分包單位將其承包的工程再分包訂立的建設(shè)工程施工合同。在雙方發(fā)生糾紛時(shí)，那么建設(shè)工程施工合同無效應(yīng)該如何處理呢?根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，筆者認(rèn)為，對(duì)建設(shè)工程施工合同無效的處理要按照不同情況分別對(duì)待。一、建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。對(duì)于該種情況，承包人享有請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的權(quán)利，但沒有利潤(rùn)請(qǐng)求權(quán)。違反《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定，施工單位超越本單位資質(zhì)等級(jí)承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款百分之二以上百分之四以下的罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書;有違法所得的，予以沒收。未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款百分之二以上百分之四以下的罰款;有違法所得的，予以沒收。以欺騙手段取得資質(zhì)證書承攬工程的，吊銷資質(zhì)證書，對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款百分之二以上百分之四以下的罰款;有違法所得的，予以沒收。二、建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持。三、修復(fù)后的建筑工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。以上就是建設(shè)工程施工合同無效的處理相關(guān)內(nèi)容，希望對(duì)您有所幫助。